“如果說地面光伏電站最大的法律風險在于土地的話，那么分布式光伏最大的法律風險無疑就是屋頂!”中倫律師事務所合伙人郝利律師在第三屆分布式光伏嘉年華上強調(diào)。

近年來，越來越多的分布式光伏項目案件日益增多，隨從側面反應出分布式光伏項目火熱的程度，但也暴露出不少現(xiàn)存問題。

經(jīng)過對法院受理的2018年光伏項目案件進行歸納總結，中倫律師事務所郝利律師團隊編寫了《2018年度光伏項目涉訴案件分布及典型裁判規(guī)則大數(shù)據(jù)研究報告》，其顯示，光伏項目法律糾紛頻發(fā)，光伏項目涉訴案件主要集中在江蘇、河南、山東、安徽、浙江等中東部地區(qū)。其中，江蘇地區(qū)光伏糾紛案件占全國案件比例約為19%，且以分布式光伏電站項目為主。

由于分布式光伏電站“小而散”的項目特點，從項目前期的屋頂租賃、合同能源管理協(xié)議到光伏電站的建設、運營，不同階段存在著不同的法律風險。

首先，在項目前期屋頂租賃與合同能源管理合同中，郝利強調(diào)，常見風險點主要包括以下五點：

屋頂租賃合同無效

租賃期限超過20年

出租人無權處分

房屋有在先的抵押、查封

合同能源管理協(xié)議不被認定為租賃關系

在屋頂租賃風險中，郝利介紹了一個典型案例：F公司在未依法取得規(guī)劃許可證的情況下，擅自在樓頂建設三層磚混結構及鋼結構房屋，用于建設分布式光伏發(fā)電項目。對此，城管監(jiān)察局作出《限期拆除決定》，項目業(yè)主不服，向法院提起行政訴訟。

對于這一案件，郝利指出，根據(jù)相關法律規(guī)定，建筑物本身未依法辦理建設工程規(guī)劃許可，即使光伏項目已經(jīng)備案、項目方已與屋頂業(yè)主簽署相關協(xié)議，也可能因建筑物違法建設而面臨被強制拆除。

最終該案的判決結果是，建筑物未取得工程規(guī)劃許可，屋頂光伏項目被強制拆除。

郝利提醒，屋頂光伏項目投資人應在締約前，充分核實建筑物的土地使用證、規(guī)劃許可證、房屋產(chǎn)權證等材料，確認建筑物的合規(guī)性，缺少工程規(guī)劃手續(xù)的屋頂，一定不能租，以下五種情形都可能導致房屋租賃合同無效。

為了規(guī)避房屋租賃的相關風險，郝利表示可以從以下六個方面對相關風險進行規(guī)避。

在簽訂租賃合同之前，對出租人的資信進行調(diào)查，避免與資信不佳的主體簽訂租賃合同。

在簽訂租賃合同之前，對房屋情況進行調(diào)查，避免房屋在出租之前被抵押或查封。

在簽訂租賃合同之前，對房屋區(qū)域的規(guī)劃情況進行調(diào)查，避免房屋已被政府列入 征收計劃。

在簽訂的租賃合同中，明確約定租賃房屋被處置，導致合同終止履行的，出租人 應承擔的違約和賠償責任。

在簽訂的租賃合同中，明確約定房屋被征收，補償款中應包含分布式光伏的損失， 政府支付的部分補償款應由承租人享有。

在簽訂租賃合同后，對租賃合同進行備案或進行公證，確定屋頂出租的時間，以 便于判斷屋頂租賃與抵押或查封的先后順序。

其次，分布式光伏項目大都采用EPC總包商墊資的方式承建，其中的風險不容忽視。在分布式光伏項目建設過程中，也頻繁出現(xiàn)了未經(jīng)招標投標導致EPC合同無效，工期延誤趕不上6.30，組件功率衰減等質量問題以及業(yè)主拖欠工程款、竣工驗收節(jié)點不明確等糾紛問題。

根據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第三條規(guī)定，大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標。

分布式光伏項目作為新能源項目，屬于依法必須招標的項目范圍。如果分布式光伏項目EPC總承包合同未經(jīng)招標即簽署，可能因為違反法律規(guī)定而無效。作為主合同的EPC總承包合同無效后，有關擔保合同等從合同也會無效，將會對相關方產(chǎn)生較大不利影響。

在分布式光伏工程結算糾紛中，承包商的訴求通常是要求業(yè)主支付拖欠的工程款，而業(yè)主往往以工程質量瑕疵和工期延誤為由提出反訴。

根據(jù)民事訴訟中“誰主張、誰舉證”的原則，提出訴求的一方應提供相應的證據(jù)來證明自己的主張。因此，在工程建設過程中，涉及工程驗收和工期延誤等問題，各方應注意保留相關證據(jù)，以便發(fā)生爭議后能夠提出有利于己方的證據(jù)。

第三，近年來，在后期的電站運營中，屋頂業(yè)主拖欠電費、電站發(fā)電功率衰減及房屋被征收或拆遷等糾紛也呈上升趨勢。

其中，電費拖欠案件最為普遍。據(jù)不完全統(tǒng)計，2016年至今，各地法院共計審理屋頂分布式光伏電站拖欠案件21件，其中山東、江蘇、浙江三省的此類訴訟共計17件，占比達到81%;所有案件中請求業(yè)主給付電費的主張全都獲得法院支持，勝訴率100%;賠償違約金案件共8件，占比38%，最高違約金賠償金額為57萬元;電費拖欠超過50萬元的案件共16件，占比為76%，最高為259.6萬元。

光伏電站被強拆、合同能源管理電費被拖欠？中倫律所來支招

電費拖欠的典型案例：A公司在B公司屋頂安裝光伏電站，雙方簽訂了《合同能源管理項目合同》，合同約定了逾期付款的金額按照日萬分之五的比例支付違約金。后B公司違約，拖欠電費共計約248萬元。

根據(jù)相關法律規(guī)定，由于A、B公司簽訂的《合同能源管理項目合同》合法有效，所以B公司應當按照合同條款，向A公司支付電費并交納違約金。

對此，郝利指出，現(xiàn)階段電費拖欠糾紛時有發(fā)生，法院通常會依法判決業(yè)主(即房屋產(chǎn)權人)支付電費。同時，他也建議，在分布式光伏管理合同中加入違約金條款，能降低業(yè)主拖欠電費的風險，并可以在訴訟中獲得更多賠償。

隨著平價時代的來臨，未來的分布式光伏電站發(fā)展勢頭將越發(fā)強勁，雖然容量小，分布散，但其涉及的法律風險卻并不少。分布式光伏項目投資人當自身權益受到損害時，一定要敢于拿起法律武器保護自己，同時，也要在項目建設初期做好萬全準備，盡可能避免法律風險。